[ 余秀才 ]——(2012-8-27) / 已閱93738次
通過前面的分析，可知法國與中國一樣，其消滅時效采取的勝訴權消滅主義，這就意味著筆者第四、五、六章中創(chuàng)設的三種救濟方案均有可能在法國成立，下面筆者一一加以分析。
一、利用違憲性救濟
法國《人權宣言》第二條規(guī)定：“任何政治結合的目的都在于保護人的自然的和不可動搖的權利。這些權利就是自由、財產、安全和反抗壓迫�！币勒�1958年《第五共和國憲法》序言“法國人民莊嚴宣告，他們熱愛1789年的《人和公民的權利宣言》所規(guī)定的，并由1946年憲法序言所確認和補充的人權和國家主權的原則。”之規(guī)定，該第二條至今依然有效，故法國現(xiàn)行時效制度違憲。
法國的《人權宣言》是西方“私有財產神圣不可侵犯”的理念貫徹的最徹底的，這也導致法國的時效制度與財產權的沖突相當嚴重。筆者在第一章第八節(jié)已經(jīng)分析過，法國的時效制度建立在“權利人在一定時間內不行使權利，則推定其拋棄其財產權”的基礎之上，這畢竟僅為推定，故當權利人敗訴后，其超過時效之事實已被查證屬實時，國家亦不敢斷然剝奪權利人之財產權，原因就是不敢改變時效制度的性質——不敢變成象古羅馬一樣的強制擬制。這決定了將權利人推之于法院門外，任其自生自滅的做法違反其《人權宣言》第二條。故筆者認為，在法國，可利用志憲性進行直接救濟。
二、可否利用法律沖突直接救濟
筆者才疏學淺，未能查到法國無效民事法律行為的構成要件中是否有“以合法形式掩蓋非法目的的行為無效”的相關規(guī)定，故此問題留待后人探討。
三、可否進行再救濟
依照《法國民法典》第2262條“一切關于物權或債權的請求權均經(jīng)過三十年的時效而消滅，主張時效的人無須提出權利證書，并不得對其授用惡意的抗辯�！敝�(guī)定，在法國，義務人在訴訟中提出時效問題以抗辯，權利人不得說他是不道德、是惡意的、是違反誠實信用原則和禁止權利濫用原則的，這似乎為提出時效抗辯之行為披上了合法的外衣。
但筆者認為，通過前文的分析，在法國，至少有兩點可肯定——第一，法國未明文賦予義務人拒絕履行抗辯權；第二，超過時效的，權利人不喪失實體權利。這就使筆者創(chuàng)設的二難問題——“既然義務人認為涉案債權已超過時效，那你還想不想償還涉案債務？”有了成立的可能性。也就使筆者第五章中的三種再救濟之訴有了成立的可能性，至少兩種民事訴訟有可能成立。
第二節(jié) 德國篇
從《德意志聯(lián)邦共和國基本法》第十四條“一、財產權及繼承權應予保障，其內容與限制由法律規(guī)定之�！敝�(guī)定看，其時效制度與其憲法規(guī)定保持了相對的統(tǒng)一，體現(xiàn)了德意志民族嚴謹、審慎的特點。這使筆者前述的救濟之訴中的違憲救濟失去了成立之可能。
且，德國在其民法典中還明確規(guī)定了“時效完成后，義務人有權拒絕給付”，明確賦予義務人拒絕履行抗辯權，這使得筆者創(chuàng)設的三種再救濟之訴亦有可能不成立。
但這并不代表德國的時效制度就是完美的。如前所述，基于立法者對“由他人持有（或占有）的觀念占有”下的財產適用“時效的不作為推定拋棄”的成立與否，明顯的不自信，故而將普通時效規(guī)定為三十年，不僅如此，這種不自信還致法院審理查明確實超過時效時，權利人仍不喪失實體權利。故筆者認為，德國時效制度仍存在問題：
問題一，三十年的普通時效太長，使時效制度幾乎變成擺設，失去法律應有的作用和意義。達不到“促使權利人行使權利”的威懾作用，易使權利人養(yǎng)成怠于行使權利的習慣。也達不到“有利于當事人收集和保存證據(jù)、有利于法院查清事實”的作用，易致一些證據(jù)隨時間而消滅，特別是證人隨時間而死亡，且證據(jù)要保存三十年，大增當事人負擔，亦使法院難以查清事實，不利于案件審理。也正因為如此，之后的其他國家和地區(qū)都不同程度地縮短了時效時限，中國甚至將普通時效僅定為兩年。
問題二，因權利人實體權利永不消滅，無法實現(xiàn)維護既定法律秩序穩(wěn)定的作用，使財產權長期處于不確定狀態(tài)，且不僅在時效期限內存在，超過時效后亦存在，甚至在法院駁回權利人訴請后仍存在，為社會不穩(wěn)定埋下禍端。導致“人民法院無法律依據(jù)對爭議的產權歸屬問題作最終裁決，而只能判決駁回權利人的訴訟請求，這無異于將矛盾推之于法院門外，這可能使矛盾激化，不利于維護正常的社會、經(jīng)濟秩序”[51]。
問題三，在討論前，我們先看個案例。二戰(zhàn)結束后，在聯(lián)邦德國，有這么一個合法的道德惡行案件，被告原是一德國軍官之妻，1944年，她為了脫離其丈夫，向納粹當局密告其夫曾發(fā)表詆毀希特勒和政治當局的言論，結果，根據(jù)1934年納粹政權的一項法令，其夫被判處死刑。1949年，這名婦女在聯(lián)邦德國法院被指控犯有1871年《德國刑法典》規(guī)定的非法駁奪他人自由的罪行。婦女辯解說，其告發(fā)行為是依法進行的，未犯罪，其夫是據(jù)當時法律被判刑的。但聯(lián)邦德國的法院堅持認為，被告所依法令，因違反基本道德原則，因而無效。另，被告非心懷義務而告發(fā)，乃純粹出于個人卑鄙目的，故被告的行為違背了一切正直的人的良知和正義感，最后法院以這些觀點為理由判處被告徒刑[52]。這一點與紐倫堡大審判和東京大審判中，國際戰(zhàn)犯執(zhí)行國家和上級命令的行為不能免責有異曲同工之妙。
同理，因權利人實體權利永不消滅，致義務人無限期占有、使用涉案財產權并獲取收益之行為的合法性值得商榷，義務人拒絕履行，表面上看似合法的（因為法律明文規(guī)定賦予了其拒絕履行抗辯權），但卻涉嫌屬于《德國民法典》第１３８條“（１）違反善良風俗的法律行為無效�！币�(guī)定之情形，且同樣是出于個人卑鄙的目的，不是心懷義務，同樣違反了禁止權利濫用原則、違反了誠實信用原則、違反了欠債還錢、天經(jīng)地義的自然法原則和基本道德準則，還違反了作為一切正直的人的良知和正義感，故該行為仍、可能構成不當?shù)美?br>
這實際上涉及本文前述的“惡法亦法”與“惡法非法”的問題。故德國這種思維慎密、邏輯嚴謹?shù)膽椃ㄅc法律之間、法律的各法條之間的相對統(tǒng)一，不但未能使其時效問題徹底解決，反而使其憲法和法律深陷“惡法”的深淵中——惡法一，憲法保護公民的財產權不徹底，為與時效制度統(tǒng)一，竟規(guī)定財產權“其內容與限制由法律規(guī)定之”；惡法二，居然用允許義務人“拒絕履行”的方式促使權利人及時行使權利，卻忘了會放縱義務人的不誠信行為，不僅阻卻了權利人公力救濟的途徑，還堵死了權利人自救之路，使其“惡法”性更加彰顯。
綜上，筆者認為，筆者前述的法條沖突的直接救濟之訴，可因時效制度與《德國民法典》第１３８條“（１）違反善良風俗的法律行為無效�！敝�(guī)定的沖突而成立；筆者所創(chuàng)設三種再救濟之訴中的兩種民事訴訟，在德國亦都有成立的法理基礎和自然法基礎，特別是不當?shù)美V完全可成立。
其實上述三個問題，在法、臺亦不同程度存在。
第三節(jié) 日本篇
由前所述，日本采取的是“時效不作為的推定拋棄”理論與“法律擬制強制剝奪權利人財產權”相結合的時效制度，即只要法院經(jīng)審查確定時效確已超過，則國家法律強制認定“時效的不作為推定拋棄”成立，認定權利人已拋棄其財產，從而剝奪權利人的財產權，消滅其實體權利。從1889年的《大日本帝國憲法》（即明治憲法）第二十七條“日本臣民之所有權不得侵犯。因公益需要之處分 ， 依法律之規(guī)定�！奔�1947年的《日本國憲法》第二十九條“① 不得侵犯財產權。② 財產權的內容應適合于公共福利，由法律規(guī)定之。③ 私有財產在正當?shù)难a償下得收歸公用�！敝�(guī)定看，日本的民事立法明顯違憲，使時效制度成為公民財產權的最大侵犯者。
因此，在日本，針對義務人提出的時效抗辯，采取違憲的直接救濟無問題。且，依前面第二節(jié)的論述，日本的時效制度更屬“惡法”，筆者創(chuàng)設的侵權之訴和不當?shù)美V這兩種再救濟之訴更有成立的法理基礎和自然法基礎。
因法、德、日民法典為大陸法系最具代表性的法典，且依德國篇的理論，本文可放之四海而皆準，故對其他大陸法系國家和地區(qū)不再分析贅述。
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